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Observation TYGlobe | Comment interpréter rapidement les contrôles d’exportation américains pour l’industrie des semi-conducteurs

Date de publication:2023-09-14 04:01:26

Le contrôle des exportations des États-Unis est principalement mis en œuvre conformément au *Règlement sur le contrôle des exportations* (Export Control Regulations, ci-après dénommé «EAR») élaboré par le Bureau de l'industrie et de la sécurité du Département du Commerce des États-Unis (United States Department of Commerce, Bureau of Industry and Security, ci-après dénommé «BIS»). Son noyau consiste à appliquer des mesures de contrôle des exportations de degrés et de modalités différentes aux divers produits ou services soumis à la réglementation de l'EAR («subject to the EAR») lors de leur exportation vers des pays ou régions différents. Par ailleurs, la définition de la notion de «soumis à l'EAR» est très étendue dans l'EAR : elle ne couvre pas seulement les produits ou services se trouvant sur le territoire des États-Unis, détenus ou fabriqués par des personnes physiques ou des entités américaines, mais inclut également tous les articles se trouvant sur le territoire des États-Unis quelle que soit leur origine ou leur destination, tous les articles originaires des États-Unis quelle que soit leur localisation actuelle, les produits qui contiennent ou utilisent des composants ou des technologies d'origine américaine dépassant un pourcentage déterminé (ce pourcentage s'élève à 10 % pour la majorité des articles ou services, et à 25 % pour certaines catégories d'articles ou certains actes), ainsi que les produits intégrant des logiciels américains ou fabriqués directement à partir de technologies, de logiciels ou d'équipements américains (voir l'article 734 de l'EAR).

Comme les États-Unis disposent de technologies de pointe dans divers secteurs de haute technologie, en particulier dans le domaine des semi-conducteurs, et détiennent des équipements et logiciels de production essentiels, et que l'industrie des semi-conducteurs, qui implique des procédés de production complexes ainsi que de multiples équipements et composants de production, se caractérise par une chaîne de production extrêmement longue, les puces de semi-conducteurs elles-mêmes ainsi qu'un grand nombre d'équipements, de matières premières, de composants ou de technologies liés à la production des puces peuvent très facilement être qualifiés comme relevant de la réglementation de l'EAR.

Or, dès lors qu'un article est reconnu comme soumis à la réglementation du Règlement sur la gestion des exportations (ci-après dénommé «EAR»), aucune personne ne peut, sans autorisation ou exemption, exporter, réexporter ou transférer à l'étranger des articles spécifiques soumis à la réglementation de l'EAR ou exercer des activités spécifiques réglementées par l'EAR, à destination de pays spécifiques, pour des utilisateurs spécifiques ou à des fins d'utilisation spécifiques, d'une manière contraire aux dispositions applicables à chaque article prévues à l'article 774 de l'EAR et à son Annexe I, à savoir la Liste de contrôle du commerce (Commerce Control List, «CCL»), ni exporter ou réexporter de tels articles par l'intermédiaire de pays spécifiques. La CCL figurant à l'Annexe I de l'article 774 énumère explicitement dix catégories d'articles et d'activités spécifiques soumis à la compétence de l'EAR et dont la fourniture à des pays spécifiques, à des utilisateurs spécifiques ou à des fins d'utilisation spécifiques est restreinte. Elle attribue par ailleurs à chaque article spécifique un Numéro de classification pour le contrôle des exportations (Export Control Classification Number, «ECCN») et prévoit pour les articles concernés les motifs de réglementation (il existe au total 14 motifs possibles de réglementation, à savoir : lutte contre le terrorisme, armes biologiques et chimiques, surveillance des activités criminelles, Convention sur l'interdiction des armes chimiques, articles cryptographiques, conventions relatives aux armes, technologie des missiles, sécurité nationale, non-prolifération nucléaire, stabilité régionale, pénurie d'approvisionnement, embargos des Nations Unies, articles d'importance stratégique, interception des communications), les modalités de réglementation, les pays cibles du contrôle des exportations, les exceptions à la réglementation, les dispenses d'autorisation, etc. Les pays cibles du contrôle des exportations figurant à l'Annexe I de l'article 738 de l'EAR peuvent être classés en trois groupes de réglementation au maximum pour chaque motif de réglementation. Enfin, les États-Unis appliquent le contrôle des exportations aux différents articles soumis à ce contrôle, conformément aux motifs de réglementation énumérés dans la CCL et selon les modalités de réglementation spécifiques prévues par la CCL, à l'égard des différents pays cibles du contrôle des exportations classés dans les groupes prévus à l'Annexe I de l'article 738 de l'EAR.

Pour exporter les articles soumis au contrôle des exportations en vertu du EAR, les entités concernées doivent présenter une demande au BIS via le système Simplified Network Application Process - Redesign (SNAP-R), conformément à la procédure prévue à l'article 748 du EAR. En ce qui concerne les articles soumis au contrôle des exportations inscrits sur la CCL nécessitant une licence de contrôle des exportations, dont la destination finale est la Chine et la valeur totale dépasse 50 000 dollars américains, l'exportateur doit en outre fournir une déclaration comportant le nom de l'utilisateur final et la finalité de l'utilisation finale, les noms de l'exportateur et de l'importateur, la dénomination et le numéro du contrat, ainsi que la description et la quantité des produits (voir articles 748.10 a) et c) du EAR). L'examen et l'approbation spécifiques des licences de contrôle des exportations sont effectués par le BIS conformément aux procédures et normes prévues à l'article 750 du EAR, et une réponse sera adressée à toutes les demandes dans un délai de 90 jours.

Pour les entreprises de semiconducteurs de Chine et les entreprises du secteur dont les activités impliquent divers articles soumis au contrôle à l'exportation des États-Unis (compte tenu de la très large portée de la *Liste de contrôle du commerce* (CCL, Commerce Control List), ces entreprises sont en fait assez nombreuses), non seulement nombre d'équipements, matières et autres produits liés aux semiconducteurs qu'elles importent peuvent être soumis au *Règlement relatif à l'administration des exportations* (EAR, Export Administration Regulations), mais aussi leurs produits finis peuvent être inscrits sur la CCL après avoir été placés sous la supervision de l'EAR, et sont donc également soumis à la juridiction à long bras des États-Unis lors de leur commercialisation dans le monde entier. Dans le cadre du processus de conformité, les grandes entreprises de Chine doivent, avant d'acheter les matières premières pertinentes, procéder d'abord à une vérification attentive pour s'assurer que les produits concernés ne seront pas interdits d'importation sur le territoire chinois du fait de leur soumission au contrôle de l'EAR, ou exiger des exportateurs qu'ils déposent en temps utile une demande de licence d'exportation auprès du *Bureau de l'industrie et de la sécurité* (BIS, Bureau of Industry and Security) en cas de survenance de tels problèmes ; lors de l'exportation de tout produit, elles doivent en outre s'assurer en permanence que les produits concernés respectent les limites et dispositions de l'EAR, afin d'éviter les pertes inutiles et les sanctions consécutives à une violation de l'EAR.