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Le 21 juillet 2023, la Commission nationale de la santé a tenu conjointement une visioconférence en collaboration avec le Ministère de l'Éducation, le Ministère de la Sécurité publique, la Commission nationale des audits, la Commission de surveillance et d'administration des biens de l'État du Conseil des Affaires d'État, l'Administration générale de la supervision du marché, l'Administration nationale de l'assurance maladie, l'Administration nationale de la médecine traditionnelle chinoise, l'Administration nationale de la prévention et du contrôle des maladies et l'Administration nationale des produits médicaux, pour déployer le travail de rectification concentrée des problèmes de corruption dans le secteur pharmaceutique et médical à l'échelle nationale sur une période d'un an. Le 25 juillet, le projet du XIIe amendement au Code pénal soumis à l'examen préliminaire a ajouté de nouvelles dispositions dans les articles relatifs au délit de corruption active, prévoyant que l'acte de corruption active commis dans des domaines tels que l'éducation et la santé sera passible d'une peine plus lourde. Le 28 juillet, la Commission centrale de discipline et d'inspection du Parti communiste chinois et la Commission nationale de supervision ont également tenu une réunion de mobilisation pour déployer la coordination des organes de discipline et de supervision à la mise en œuvre de la rectification concentrée des problèmes de corruption dans le secteur pharmaceutique et médical à l'échelle nationale. Il a été indiqué lors de la réunion qu'il fallait accroître l'intensité de l'application de la discipline et de la loi, surveiller de près les cadres dirigeants et le personnel occupant des postes clés, adhérer au principe d'enquête simultanée sur la corruption passive et la corruption active, concentrer les moyens pour enquêter et traiter une série d'affaires de corruption dans le secteur pharmaceutique et médical, afin de créer un effet de dissuasion retentissant. Le 2 août, plusieurs provinces, notamment le Guangdong, le Zhejiang, le Hainan et le Hubei, ont publié successivement des avis exigeant la rectification concentrée des désordres liés à la corruption dans le secteur pharmaceutique et médical sur l'ensemble du territoire provincial. La campagne de lutte contre la corruption dans le secteur pharmaceutique et médical est entrée dans une nouvelle phase.

Selon des statistiques incomplètes, depuis 2023, 179 directeurs d'hôpitaux et secrétaires du comité du Parti des établissements concernés à l'échelle de la Chine ont été placés sous enquête. En juillet, deux présidents du conseil d'administration ont même été exceptionnellement placés sous enquête dans le secteur pharmaceutique et médical, à savoir celui de Winning Health et celui de Sailun Bio. De nombreux forums professionnels médicaux ont par conséquent été reportés ou annulés. Un hôpital renommé de niveau 3A du Guangxi a publié un document ordonnant la restitution des «honoraires de conférence» perçus au cours des cinq dernières années, ce qui a de nouveau placé la question des honoraires de conférence et des frais de réunion au cœur de l'attention publique. Il est possible que les impacts de cette mesure de «restitution des honoraires de conférence» se diffusent progressivement : ils affecteront non seulement les comportements des hôpitaux et des médecins, mais aussi le budget des délégués médicaux, les résultats de vente des produits, le développement professionnel de ces délégués, voire les choix en matière de recherche et développement des entreprises. Toutefois, les risques relevant du domaine pénal constituent l'enjeu le plus essentiel dans ce contexte.

En raison de la particularité du système médical de la Chine, les responsabilités et les relations entre les hôpitaux, les services cliniques et leurs membres sont souvent complexes et ne peuvent être simplement couvertes par les trois dispositions prévues dans l'Interprétation judiciaire sur les délits de corruption commerciale. Par exemple, dans certaines affaires, l'auteur des faits possède à la fois la double qualité de personnel médical et de fonctionnaire public, et l'activité globale dans laquelle s'inscrit son acte de recherche de gains illicites présente également la double nature d'«exercice de la médecine» et d'«exercice de fonctions publiques». Par ailleurs, compte tenu du caractère professionnel et technique du personnel médical, des questions telles que celle de savoir si l'auteur a abusé de ses facilités fonctionnelles dans le cadre d'échanges académiques se posent. Dans ce contexte, la qualification correcte de l'infraction est devenue la question qui retient le plus l'attention des trois parties, à savoir l'accusation, la défense et la juridiction, lors du jugement de nombreuses affaires de délits fonctionnels impliquant le secteur médical.

Points de défense relatifs au délit mineur : L'auteur n'a utilisé que les compétences professionnelles liées à l'exercice de la profession de médecin, et non le pouvoir de gestion des affaires publiques attaché à ses attributions officielles. Exerçant une activité de services à caractère technique, il appartient à la catégorie des agents non fonctionnaires de l'État, de sorte que son acte constitue le délit de réception de pots-de-vin commis par des agents non fonctionnaires de l'État.

【Résumé de l'affaire】

M. Wang, de sexe masculin, membre du Parti communiste chinois, exerce les fonctions de directeur du service de cardiologie d'un hôpital public d'une ville. En mai 2019, M. Wang a accepté la sollicitation de M. Zhou, représentant médical de la société pharmaceutique A, et a aidé cette dernière à remporter avec succès l'appel d'offres dans le cadre de l'achat d'instruments médicaux effectué par le service de cardiologie de l'hôpital susmentionné. En juin de la même année, M. Wang a accepté une somme de 50 000 yuans offerte par M. Zhou. En août 2019, M. Wang a accepté la sollicitation de M. Zhang, représentant médical de la société pharmaceutique B. Lors du diagnostic et du traitement de patients atteints de cardiopathies, alors que plusieurs médicaments alternatifs du même type étaient disponibles, il prescrivait exclusivement ou préférentiellement les médicaments de la société pharmaceutique B. En septembre de la même année, M. Wang a accepté une somme de 50 000 yuans offerte par M. Zhang.

【Analyse et commentaire des affaires judiciaires】

Compte tenu des faits de la présente affaire et des dispositions de l'Avis sur les questions relatives à l'application des dispositions législatives dans le traitement des affaires pénales de corruption commerciale, lorsque Wang participait à l'achat d'appareils médicaux pour le service de cardiologie, il appartenait à la catégorie des «fonctionnaires de l'État au sein d'établissements médicaux». Il a accepté la demande de Zhou, délégué médical de la société pharmaceutique A, pour aider cette dernière à remporter l'appel d'offres avec succès, et a reçu 50 000 yuans de Zhou, ce qui constitue le crime de réception de pots-de-vin par un fonctionnaire de l'État. Par ailleurs, lorsque Wang procédait au diagnostic et au traitement des patients souffrant de maladies cardiaques, il appartenait à la catégorie des «personnels médicaux au sein d'établissements médicaux», et non pas à celle des fonctionnaires de l'État. Il a accepté la demande de Zhang, délégué médical de la société pharmaceutique B, et a tiré profit de la facilité liée à sa fonction de prescription pour ne prescrire que les médicaments de la société pharmaceutique B ou en prescrire davantage aux patients, et a reçu 50 000 yuans de Zhang, ce qui constitue le crime de réception de pots-de-vin par une personne n'appartenant pas au personnel de l'État. Il doit être passible du cumul des peines pour plusieurs infractions. (Source : Commission de travail de contrôle de la discipline et de supervision des organes administratifs de niveau municipal de Tianjin)

Points de défense relatifs à l'innocence : L'acte ne reflète pas l'essence de l'échange de pouvoir contre de l'argent, n'implique pas l'utilisation des facilités découlant de l'exercice des fonctions, et ne constitue donc pas le crime de réception de pots-de-vin.

【Résumé de l'affaire】

De juin 2012 à février 2015, l'accusé Gu Moumou, en sa qualité de chef du service d'endocrinologie de l'Hôpital du Port de Dalian et de membre du comité pharmaceutique de cet hôpital, a abusé de ses fonctions pour donner des cours aux médecins de l'hôpital dans des lieux tels que le bureau des médecins du service d'endocrinologie du même établissement. Sous le prétexte de «frais de cours», il a successivement perçu des pots-de-vin d'un montant de 13 700 yuans auprès de Bayer HealthCare Co., Ltd., de 3 600 yuans auprès de Sanofi (Beijing) Pharmaceutical Co., Ltd. et de 101 300,20 yuans auprès de Novo Nordisk (China) Pharmaceutical Co., Ltd., soit un total de 118 600,20 yuans, et a procuré des intérêts aux sociétés susmentionnées. La veille de la découverte de l'affaire, l'accusé Gu Moumou a remis au service de discipline et d'inspection de l'Hôpital du Port de Dalian les 10 000 yuans de frais de cours qu'il avait perçus. Pendant la phase de jugement de l'affaire, l'accusé Gu Moumou a restitué le reste des gains illicites.

【Points essentiels du jugement】

Le fait que M. Gu, sur invitation et contre rémunération, donne des cours à l'intérieur et à l'extérieur de l'hôpital ne constitue pas le crime de réception de pots-de-vin. Dans le cadre du crime de réception de pots-de-vin, l'expression «procurer des avantages à autrui» signifie que l'auteur tire profit des facilités liées à ses fonctions pour procurer toutes sortes d'avantages à la personne qui offre le pot-de-vin. Bien que le délégué médical ait déclaré que l'invitation adressée à M. Gu pour donner des cours permettait de maintenir le volume des ventes des produits de l'entreprise pharmaceutique, l'acte de dispense de cours de M. Gu se fonde principalement sur son statut d'expert et de chercheur dans le domaine du traitement des maladies endocriniennes. Au cours des négociations et de la dispense des cours, il n'a pas promis de satisfaire, ni mis en œuvre ni réalisé les demandes présentées par l'entreprise pharmaceutique. Le contenu des cours porte principalement sur les connaissances théoriques relatives aux maladies endocriniennes, et les auditeurs ne sont pas exclusivement les médecins de l'hôpital où il exerce, de sorte que ces cours ne permettent ni d'augmenter ni de maintenir directement le volume des ventes de médicaments spécifiques. La nature des cours relève des activités d'échanges académiques, qui ne présente pas la caractéristique essentielle du crime de réception de pots-de-vin, à savoir l'échange entre le pouvoir et l'argent. Par ailleurs, la rémunération perçue par M. Gu pour ses cours ne dépasse pas manifestement le prix normal du marché et ne contrevient pas au principe de l'échange à valeur égale. L'ensemble du processus de dispense des cours incorpore ses réalisations intellectuelles, il ne s'agit donc pas d'un acte consistant à dissimuler un échange entre pouvoir et argent derrière une transaction symbolique, ni d'un échange avec ses actes liés à ses fonctions. Par conséquent, bien que l'acte de dispense de cours contre rémunération de M. Gu viole les règlements internes de l'hôpital, il ne constitue pas un acte consistant à tirer profit des facilités liées à ses fonctions pour procurer des avantages à l'entreprise pharmaceutique, et ne constitue pas le crime de réception de pots-de-vin. Source : Jugement n° 256 de deuxième instance pénale [2017] Liao 02 Xing Zhong

Dans le contexte actuel où les directeurs d'hôpitaux, chefs de services médicaux et autres personnels concernés font l'objet d'enquêtes successives, conformément au principe d'enquête simultanée sur l'offre et l'acceptation de pots-de-vin, alors que les personnes ayant accepté des pots-de-vin sont soupçonnées d'incriminations telles que le crime de réception de pots-de-vin, le crime de réception de pots-de-vin par des personnes qui ne sont pas agents de l'État, etc., les auteurs de l'offre de pots-de-vin sont généralement soupçonnés d'incriminations telles que le crime d'offre de pots-de-vin, le crime d'offre de pots-de-vin à des personnes qui ne sont pas agents de l'État, le crime d'offre de pots-de-vin par une personne morale, etc. Pour les délégués médicaux, une fois exposés à des risques pénaux, l'entreprise qui les emploie est susceptible de prendre immédiatement des mesures d'isolation des risques. Dans ce contexte, il revêt une importance capitale de déterminer si l'incrimination reprochée au salarié à titre individuel est le crime d'offre de pots-de-vin à des personnes qui ne sont pas agents de l'État ou une infraction commise par une personne morale, s'il s'agit du crime d'offre de pots-de-vin ou du crime d'offre de pots-de-vin par une personne morale. On présente ci-après une brève synthèse d'une partie des incriminations dont les personnes concernées sont susceptibles d'être soupçonnées :

【Délit de versement de pots-de-vin à des agents non étatiques】

Article 164 Celui qui, en vue d'obtenir un avantage indû, donne des biens ou des avantages pécuniaires au personnel d'une société, d'une entreprise ou de toute autre entité, lorsque le montant en cause est relativement important, est puni d'une peine d'emprisonnement de moins de trois ans ou de détention criminelle, assortie d'une amende ; lorsque le montant en cause est énorme, il est puni d'une peine d'emprisonnement de trois à dix ans, assortie d'une amende.

Quiconque, en vue d'obtenir des avantages commerciaux injustifiés, offre des biens ou des sommes d'argent à un agent public étranger ou à un fonctionnaire d'une organisation publique internationale, est puni conformément aux dispositions du paragraphe précédent.

Lorsqu'une personne morale commet les délits prévus aux deux alinéas précédents, une amende lui est infligée, et ses cadres directement responsables ainsi que les autres personnes directement responsables sont punis conformément aux dispositions du premier alinéa.

Si l'auteur du délit de corruption active avoue spontanément les actes de corruption qu'il a commis avant l'ouverture des poursuites à son encontre, sa peine peut être atténuée ou il peut être exempté de peine.

【Crime de versement de pots-de-vin】

### Article 389 Commet le crime de versement de pots-de-vin quiconque accorde des biens ou des avantages pécuniaires à un fonctionnaire de l'État pour obtenir un avantage indu. Dans les échanges économiques, quiconque, contrairement aux dispositions de l'État, accorde à un fonctionnaire de l'État des biens ou des avantages pécuniaires d'un montant important, ou qui, contrairement aux dispositions de l'État, accorde à un fonctionnaire de l'État des rabais et commissions sous divers prétextes, est puni conformément aux dispositions relatives au crime de versement de pots-de-vin.

Celui qui donne des biens à un fonctionnaire de l'État du fait d'une extorsion et n'obtient aucun avantage indu ne commet pas de corruption active.

【Peines applicables au crime de corruption active】

Article 390 Quiconque se rend coupable du crime de versement de pots-de-vin est puni d'une peine d'emprisonnement à durée déterminée inférieure à cinq ans ou de détention, ainsi que d'une amende ; lorsque l'acte a été commis pour obtenir des avantages illégitimes et que les circonstances sont graves, ou qu'il a causé des pertes importantes aux intérêts de l'État de la Chine, la peine est d'un emprisonnement à durée déterminée de cinq à dix ans, assortie d'une amende ; lorsque les circonstances sont particulièrement graves, ou que l'acte a causé des pertes particulièrement importantes aux intérêts de l'État de la Chine, la peine est d'un emprisonnement à durée déterminée supérieure à dix ans ou d'un emprisonnement à perpétuité, assortie d'une amende ou de la confiscation des biens.

Tout auteur de délit de corruption active qui avoue spontanément ses actes de corruption avant d'être poursuivi en justice peut se voir infliger une peine plus légère ou une peine atténuée. Parmi les auteurs précités, ceux dont l'infraction est moins grave, qui jouent un rôle clé dans la détection et l'élucidation d'affaires graves, ou qui ont accompli des exploits méritoires majeurs, peuvent se voir infliger une peine atténuée ou être dispensés de peine.

【Crime de versement de pots-de-vin à une unité】

Article 391 Quiconque, dans le but d'obtenir des intérêts illégitimes, offre des biens à des organes de l'État de Chine, des sociétés publiques, des entreprises publiques, des établissements publics et des organisations populaires, ou qui, au cours d'échanges économiques, en violation des dispositions réglementaires nationales, leur offre des ristournes ou des commissions sous divers prétextes, est puni d'une peine d'emprisonnement de moins de trois ans ou de détention, assortie d'une amende.

Si une personne morale commet l'infraction prévue au paragraphe précédent, une amende lui est infligée, et ses personnes dirigeantes directement responsables ainsi que les autres personnes directement responsables sont punies conformément aux dispositions dudit paragraphe.

【Crime de versement de pots-de-vin par une unité】

Article 393 Lorsqu'une personne morale commet un acte de corruption en versant des pots-de-vin en vue d'obtenir des intérêts illégitimes, ou accorde des ristournes ou des commissions à des fonctionnaires de l'État en violation des dispositions nationales, si les circonstances sont graves, la personne morale est condamnée à une amende ; les personnes dirigeantes directement responsables et les autres personnes directement responsables sont condamnés à une peine d'emprisonnement de cinq ans au maximum ou à une détention criminelle, ainsi qu'à une amende. Si les gains illégaux obtenus par le versement de pots-de-vin sont appropriés par des particuliers, ces derniers sont déclarés coupables et condamnés conformément aux dispositions des articles 389 et 390 de la présente loi.

Concernant l'énumération des infractions susmentionnées, le constat le plus évident est le suivant : En cas de versement de pots-de-vin à des fonctionnaires de l'État, si l'acte est commis à titre individuel par un salarié, la peine maximale prévue pour le crime de corruption active à l'égard des fonctionnaires de l'État est la peine d'emprisonnement à perpétuité ; si l'acte est qualifié de crime de corruption active commis par une personne morale à l'égard des fonctionnaires de l'État, la peine maximale infligée aux cadres directement responsables et aux autres personnes directement responsables est une peine d'emprisonnement à durée déterminée de cinq ans au maximum. En ce qui concerne le crime de corruption active à l'égard du personnel n'appartenant pas à la fonction publique de l'État, le seuil d'enregistrement de l'affaire et d'exercice des poursuites pénales est fixé à un montant supérieur à 30 000 yuans pour un acte commis à titre individuel par un salarié, et à un montant supérieur à 200 000 yuans pour un acte commis par une personne morale.

Être dicté par la volonté de la personne morale et que le bénéfice de l'acte revienne à celle-ci constituent les deux conditions nécessaires à la constatation d'une infraction commise par une personne morale. La constatation de la volonté de la personne morale doit également être effectuée sur la base d'une appréciation globale, en tenant compte de la nature de la personne morale et de son mécanisme d'organisation et de gestion. La formation de la volonté de la personne morale se divise principalement dans les cas suivants : 1. Décision collective de la personne morale, généralement prise ou approuvée par l'organe de décision de la personne morale conformément à la procédure de décision applicable à celle-ci ; 2. Décision prise par le personnel responsable de la personne morale ou son contrôleur effectif, et le bénéfice de l'acte revient à la personne morale. Les usages tacites établis de longue date dans la pratique doivent également être constatés comme manifestation de la volonté de la personne morale. Le fait que le bénéfice revienne à la personne morale est l'élément clé pour la constatation de la corruption active commise par une personne morale. Dans le cas où les intérêts personnels de l'auteur de l'offre de pots-de-vin, notamment le personnel responsable de la personne morale ou son contrôleur effectif, sont hautement confondus avec les intérêts de la personne morale, celle-ci ne revêt plus de sens au sens du droit pénal, et l'acte concerné ne peut pas être constaté comme corruption active commise par une personne morale.

En cas de risque pénal, il est recommandé aux personnes concernées de consulter directement un avocat pénal spécialisé et d'effectuer les actes ci-après sous la direction de l'avocat professionnel : Pour les personnes physiques exposées aux risques pénaux susmentionnés, il faut d'abord définir clairement l'étendue de la responsabilité qu'elles doivent assumer comme condition préalable, ensuite s'efforcer d'obtenir la reconnaissance des circonstances légales prévues par la loi telles que la remise volontaire à la justice et l'accomplissement d'actes méritoires, complétées par la restitution des produits des actes délictueux, de manière à solliciter une peine avec sursis ou une décision de non-poursuite ; Pour les entités exposées aux risques pénaux susmentionnés, il est recommandé d'accorder la priorité à la normalisation de la conformité des entreprises.