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Regla de adjudicación: Si no existen pruebas que acrediten que la entidad licitadora y el postor celebraron negociaciones antes del inicio del proceso de licitación sobre contenidos sustantivos como el precio de la oferta, el proyecto de oferta, entre otros, y que dichas negociaciones afectaron en última instancia el resultado de la adjudicación, el contrato de adjudicación será válido. El contrato de ejecución de obras de construcción celebrado separadamente por la entidad licitadora y el adjudicatario, que difiera de los contenidos sustantivos del contrato de adjudicación, entre los que se incluyen el ámbito de la obra, el plazo de ejecución, la calidad de la obra y el precio de la misma, será nulo. Los derechos y obligaciones contractuales de ambas partes se regirán por el contrato de adjudicación.

【Casos de Referencia】

Nombre del caso: Controversia derivada de contrato de ejecución de obras de construcción entre Chuzhou Jiayu Desarrollo Inmobiliario Co., Ltd. y Jiangsu Tiansheng Construcción Co., Ltd.

Número de caso: (2018) Núm. 1250 de Apelación Civil Final del Tribunal Supremo Popular de China

【Resumen de los Hechos del Caso】

En marzo de 2015, la Compañía Jiayu, en calidad de licitante, y la Compañía Renhe, agencia de licitación delegada por aquella, publicaron los *Documentos de Licitación para la Obra de los Edificios 1# a 8#, Edificio 10# y Locales Comerciales de la Primera Fase del Complejo Residencial Jiayu · Wanhao Mingyuan de la Ciudad de Chuzhou*, en los que se definieron claramente el ámbito de licitación y los requisitos correspondientes.

La Compañía Tiansheng participó en la licitación y presentó a la Compañía Jiayu la *Oferta de Precios de la Obra*, con un importe total de 192.939.084 yuanes. En las «Notas Generales» de dicha oferta, se estableció lo siguiente:

1. La presente oferta se formula de conformidad con las cláusulas relevantes de las Instrucciones a los Oferentes y los documentos contractuales de la obra, así como con los resultados de la inspección in situ.

2. Todas las ofertas incluyen la totalidad de los gastos, tales como coste de mano de obra, coste de materiales, coste de maquinaria, gastos de gestión, beneficios, entre otros.

3. El importe de algunos proyectos que no pueden ser calculados se estima sobre la base de la inspección real in situ.

4. Todas las ofertas incluyen los precios estimados, y en caso de no existir modificaciones, se trata de precios cerrados.

El 10 de abril de 2015, la Empresa Jiayu y la Empresa Renhe emitieron la notificación de adjudicación de licitación a la Empresa Tiansheng, cuyo precio de adjudicación asciende a 192.939.084 yuanes.

El 11 de abril de 2015, la Compañía Jiayu y la Compañía Tiansheng celebraron un *Contrato de Construcción de Obras*, cuyo contenido coincide con los documentos de licitación y presentación de ofertas, así como la notificación de adjudicación de licitación. En la misma fecha, ambas partes suscribieron otro *Contrato de Construcción de Obras* con el número JY20150411-137 (es decir, el Contrato Registrado), que fue registrado en el Archivo del Comité de Construcción de la Ciudad de Chuzhou. En comparación con el primer *Contrato de Construcción de Obras*, el contenido de construcción de este contrato excluye los edificios residenciales n.° 2, n.° 4 y n.° 6, así como el garaje subterráneo, y el precio de la obra asciende a 36.426.200 yuanes.

Al mismo tiempo, ambas partes también firmaron un *Acuerdo Complementario al Contrato de Construcción de Obras*, que estipula lo siguiente: «El Contrato de Construcción de Obras celebrado entre la Parte A (Compañía Jiayu) y la Parte B (Compañía Tiansheng) en abril de 2015 es el único contrato válido y ejecutable entre ambas partes, todas las relaciones comerciales y la liquidación de gastos entre ambas partes se regirán por las cláusulas de este contrato. El Contrato de Construcción de Obras con el número JY20150411-246 suscrito por ambas partes se utiliza únicamente para tramitar los procedimientos de registro de declaración de construcción, y no se destina a ningún otro fin al margen del registro de declaración de construcción. ……»

Después de la firma del Contrato de Construcción de Obras de Ingeniería, la Empresa Tiansheng organizó inmediatamente recursos humanos y materiales para acceder al sitio de construcción y ejecutar los trabajos correspondientes. La totalidad de las obras superó la inspección y aceptación de culminación organizada por la Empresa Jiayu el 30 de agosto de 2016. Posteriormente, el contratista interpuso una demanda ante el tribunal por el reclamo del saldo pendiente del precio de las obras.

【Motivos del fallo】

El Tribunal Supremo Popular considera que las partes litigantes han suscrito múltiples Contratos de Construcción de Obras por la ejecución de la obra objeto del presente litigio, entre los que los Contratos de Construcción de Obras con los números de serie JY20150411-137 y JY20150411-246 están ambos destinados a la inscripción registral. Entre ellos, el contrato de número JY20150411-137 ya ha sido presentado ante el departamento administrativo competente para su inscripción registral. El Acuerdo Complementario del Contrato de Construcción de Obras suscrito por ambas partes también estipula lo siguiente: «La Parte A (Compañía Jiayu) y la Parte B (Compañía Tiansheng) acuerdan que el Contrato de Construcción de Obras suscrito por ambas partes en abril de 2015 es el único contrato válido y ejecutable entre las dos partes, y todas las relaciones comerciales y la liquidación de gastos entre las partes se ejecutarán de conformidad con las cláusulas de este contrato. El Contrato de Construcción de Obras de número JY20150411-246 suscrito por ambas partes se utiliza únicamente para tramitar los procedimientos de inscripción registral de solicitud de construcción, y no sirve para ningún otro fin ajeno a dichos procedimientos. ......»

En el presente caso, el contrato que las partes litigantes han ejecutado efectivamente es el Contrato de Construcción de Obras suscrito el 11 de abril de 2015, en el que se estipula un precio contractual de 191.552.736 yuanes.

El Contrato de Construcción de Obras Ingenieriles efectivamente cumplido por ambas partes (es decir, el «contrato adjudicado») constituye la manifestación de voluntad real de ambas partes, ha sido concluido mediante el procedimiento legal de licitación pública, es válido y legítimo, y debe servir de base para la determinación del precio de las obras objeto del presente caso.

Las pruebas presentadas por la Empresa Jiayu no permiten demostrar que había celebrado un contrato de construcción de las obras objeto del caso con la Empresa Tiansheng antes del inicio del procedimiento de licitación pública, por lo que este Tribunal no hace lugar a su alegato de apelación en el que afirma que la adjudicación de la licitación a la Empresa Tiansheng el 10 de abril de 2015 es nula y que todos los contratos celebrados antes y después de la adjudicación son inválidos.

【Análisis de Casos】

1. De conformidad con lo dispuesto en el Artículo 43 de la Ley de Licitaciones y Adjudicación de Contratos, antes de la determinación del licitador ganador, la entidad convocante de la licitación no podrá negociar con los licitadores sobre contenidos sustantivos como el precio de licitación, el proyecto de licitación, entre otros. Las pruebas presentadas por el apelante del presente caso, la Compañía Jiayu, no acreditan que ya había suscrito el contrato de construcción del proyecto objeto del presente litigio con la Compañía Tiansheng con anterioridad al inicio del proceso de licitación, por lo que el tribunal ha determinado que el contrato de adjudicación de la licitación es válido.

2. De conformidad con el Párrafo 1 del Artículo 2 de la vigente *Interpretación (I) sobre Cuestiones Relacionadas con la Aplicación de la Ley en el Juicio de Controversias por Contratos de Construcción de Proyectos de Ingeniería* emitida por el Tribunal Supremo Popular de China: «Si el contenido sustancial como el ámbito del proyecto, el plazo de construcción, la calidad del proyecto, el precio del proyecto, entre otros, estipulado en el contrato de construcción de proyecto de ingeniería celebrado por separado entre el licitante y el adjudicatario no coincide con el del contrato de adjudicación, y una de las partes solicita que se determinen los derechos y obligaciones conforme al contrato de adjudicación, el Tribunal Popular deberá concederle apoyo».

En el presente caso, el contrato de adjudicación celebrado por ambas partes a través de un procedimiento de licitación y adjudicación lícito es válido y efectivo. Por lo tanto, el contrato registrado que las partes celebraron después de la firma del contrato de adjudicación y que se aparta del contenido sustancial de este último es nulo. La parte contratante y la parte contratista deberán determinar sus derechos y obligaciones conforme al contrato de adjudicación.

【Base jurídica】

Artículo 43 de la Ley de Licitación y Adjudicación de Ofertas: Antes de determinar al licitador ganador, el licitante no podrá entablar negociaciones con los licitadores sobre contenidos sustantivos tales como el precio de la oferta, el plan de oferta, entre otros.

Artículo 2 de la Interpretación (I) del Tribunal Popular Supremo sobre Cuestiones Relativas a la Aplicación de la Ley al Enjuiciamiento de Casos de Litigios por Contratos de Construcción de Obras de Ingeniería:

En caso de que los contenidos sustanciales estipulados en el contrato de construcción de obras de ingeniería concertado separadamente entre el licitante y el adjudicatario, tales como el ámbito de la obra, el plazo de ejecución de la obra, la calidad de la obra y el precio de la obra, difieran de los previstos en el contrato de adjudicación, el Tribunal Popular deberá apoyar la solicitud de una de las partes de que los derechos y obligaciones se determinen conforme al contrato de adjudicación.

Si el licitador y el adjudicatario celebran un contrato separado al margen del contrato adjudicado de la licitación, que estipule actos como la compra de inmuebles construidos a un precio manifiestamente superior al del mercado, la construcción gratuita de instalaciones complementarias de viviendas, la concesión de beneficios, la donación de bienes a la entidad promotora de la construcción, entre otros, con el fin de reducir de forma encubierta el precio de la obra de construcción, el Tribunal Popular deberá apoyar la solicitud de una de las partes de declarar la invalidez de dicho contrato por el motivo de que el mismo se desvía del contenido esencial del contrato adjudicado de la licitación.

Artículo 22 de la Interpretación (I) del Tribunal Supremo Popular sobre las Cuestiones Relacionadas con la Aplicación de la Ley en el Juicio de Casos de Controversias por Contratos de Construcción de Obras de Ingeniería: En caso de que el ámbito de la obra, el plazo de construcción, la calidad de la obra y el precio de la obra estipulados en el contrato de construcción de obra de ingeniería celebrado por las partes no sean consistentes con los consignados en los documentos de licitación, los documentos de presentación de ofertas y la notificación de adjudicación, si una de las partes solicita que los mencionados documentos de licitación, documentos de presentación de ofertas y notificación de adjudicación se tomen como base para la liquidación del precio de la obra, el Tribunal Popular deberá respaldar dicha solicitud.