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Con el avance de las tecnologías de la información informática y de Internet, cada vez más empresas almacenan sus datos comerciales en forma de datos electrónicos. Sin embargo, en la práctica, los actos de los empleados de la empresa o el personal ya desvinculado de la misma que copian o eliminan los datos comerciales de la empresa aprovechando las facilidades derivadas de su puesto de trabajo siguen produciéndose a pesar de repetidas prohibiciones. Dado que las sanciones penales cuentan con una gran fuerza disuasoria, el recurso penal se convierte en el medio más severo para la protección de los intereses comerciales. A diferencia de los actos tradicionales de violación de secretos comerciales, los actos de infracción de secretos comerciales en el entorno de Internet suelen presentar características como ocultamiento, complejidad, alto contenido tecnológico, gran volumen de infracciones, amplios canales de infracción y diversificación de los sujetos infractores. Esto hace que en la práctica judicial, los efectos de la represión contra el delito de violación de secretos comerciales hayan sido siempre insatisfactorios. En este contexto, resulta de vital importancia que los titulares de derechos cambien su planteamiento para salvaguardar sus propios intereses legítimos. El presente artículo realiza un análisis somero sobre el delito de violación de secretos comerciales y el delito de obtención ilegal de datos de sistemas de información informática, a fin de servir de referencia para los lectores.

I. Delito de violación de secretos comerciales

elementos constitutivos del delito

Aspecto objetivo: El sujeto activo ha llevado a cabo objetivamente actos de violación del secreto comercial, tales como la divulgación y la utilización del secreto comercial obtenido por medios desleales, y ha causado pérdidas importantes al titular del derecho. Para la determinación de la violación del secreto comercial desde el aspecto objetivo, se deben cumplir tres características: primero, el objeto del acto debe ser un secreto comercial; segundo, el sujeto activo debe haber realizado actos de violación del secreto comercial; tercero, el sujeto activo debe haber causado pérdidas importantes al titular del derecho.

Objeto del delito: Lo protegido por el Estado es el orden de la economía de mercado normal y ordenado.

Aspecto subjetivo: Se configura por dolo, es decir, el agente recurre conscientemente a diversos medios para obtener el secreto empresarial. La culpa no constituye este delito. El motivo por el que el agente comete el delito no afecta la configuración de este delito, sea cual fuere. En la práctica judicial, los motivos de comisión de este delito se manifiestan principalmente en: búsqueda de intereses, ejercicio de competencia desleal para sí mismo, derrota de competidores del mismo ramo, venganza o desahogo de rencor, entre otros.

Sujeto del delito: sujeto general. Toda persona natural que haya alcanzado la edad de responsabilidad penal y posea capacidad de responsabilidad penal puede cometer el presente delito, y las personas jurídicas también pueden constituir el sujeto de este delito. En China, los elementos constitutivos del sujeto del delito de violación de secretos comerciales suelen ser los siguientes: (1) Personal interno de las empresas, como accionistas, miembros de la alta dirección, personal técnico empresarial, personal transferido, dimitido y jubilado, etc.; (2) Personal comisionado externo de las empresas, como abogados, contadores públicos, agentes de patentes, etc.; (3) Personal supervisor externo de las empresas, como auditores, personal de administración tributaria, personal de los órganos administrativos competentes, etc.; (4) Las unidades correspondientes y su personal responsable directo que, en el transcurso de las actividades de operación cotidianas, revelen, utilicen o permitan a terceros utilizar los secretos comerciales de su conocimiento, de conformidad con las estipulaciones contractuales o los requisitos de conservación de secretos comerciales formulados por el titular de los derechos.

2. Dificultades en la tramitación de los casos de delito de violación de secretos comerciales

(1) Cuestión relativa a la determinación del secreto comercial

Artículo 219 de la Enmienda XI a la Ley Penal suprime la definición de «secreto comercial». Actualmente, China aún no ha promulgado la Ley de Protección de Secretos Comerciales, por lo que solo puede aplicarse por referencia la definición de secreto comercial prevista en la Ley de Lucha contra la Competencia Desleal: el secreto comercial se refiere a la información comercial, como la información tecnológica y la información de gestión, que no es conocida por el público, tiene valor comercial y para la que el titular de los derechos ha adoptado las medidas de confidencialidad correspondientes. Es decir, reúne tres elementos: el carácter secreto, por el que no es conocida generalmente ni fácilmente accesible por las personas pertinentes en el ámbito correspondiente; el carácter valioso, por el que dispone de valor comercial real o potencial y puede reportar ventajas competitivas al titular de los derechos; y el carácter confidencial, por el que el titular de los derechos ha adoptado medidas de confidencialidad razonables para evitar la fuga del secreto comercial.

(2) Cuestión relativa a la determinación de las circunstancias graves

En la práctica judicial, dado que los ingresos obtenidos ilegalmente son difíciles de verificar claramente, la práctica habitual de los órganos judiciales es realizar la determinación basándose en el sobre los puntos secretos y el sobre las pérdidas causadas, emitidos por instituciones de identificación judicial con la calificación correspondiente. En este caso, también existen problemas como si el método de identificación adoptado en el dictamen de identificación y las bases de referencia cumplen con los requisitos de las normas de identificación técnica del sector, si existe relevancia entre el dictamen de identificación judicial sobre los puntos secretos y el dictamen de identificación contable judicial sobre las pérdidas, así como entre los dictámenes de identificación y los hechos por probar del caso, lo que da lugar a la sustitución del enjuiciamiento por la identificación, así como a la ampliación o reducción indebida de la determinación de las pérdidas. Por otra parte, también constituye un punto difícil la verificación de la existencia de relación causal entre las causas de la quiebra y el cierre de la empresa y el autor del hecho.

Por las razones antes expuestas, en la práctica, cuando no es posible demostrar que la información objeto del caso cumple con los tres requisitos legales de los secretos comerciales, o se comprueba que el monto de las pérdidas o los ingresos ilícitos no alcanzan el umbral de persecución penal de 300.000 yuanes, no se puede exigir la responsabilidad penal al sospechoso o se procede a la desestimación del caso. Según el libro blanco *Situación de la Protección Judicial de los Derechos de Propiedad Intelectual de los Juzgados Chinos* correspondiente al período 2015-2020 publicado por el Tribunal Supremo Popular, la cantidad de casos de primera instancia por delito de violación de secreto comercial resueltos por los Juzgados Populares de todos los niveles locales de China se mantuvo alrededor de 40 por año, entre los que solo se registraron 26 casos en 2017. La tasa de aplicación del delito de violación de secreto comercial en todo el territorio de China representa únicamente entre el 0,6 % y el 0,8 % del total de casos penales por violación de derechos de propiedad intelectual, además de existir de forma generalizada el problema de la baja tasa de constitución de casos en la etapa de investigación.

II. Delito de obtención ilegal de datos de sistemas de información informáticos

elementos constitutivos del delito

Elemento objetivo: El agente ha llevado a cabo la conducta de invadir ilegalmente las computadoras ordinarias ajenas a los ámbitos de los asuntos estatales, la construcción de la defensa nacional y la ciencia y tecnología de vanguardia, así como de obtener datos específicos de las mismas. Dicha conducta viola objetivamente las disposiciones estatales. Las disposiciones estatales aquí referidas incluyen pero no se limitan a la *Decisión del Comité Permanente de la Asamblea Popular Nacional sobre la Salvaguardia de la Seguridad de Internet*, el *Reglamento sobre la Protección de la Seguridad de los Sistemas de Información Informática*, las *Disposiciones sobre la Gestión de la Confidencialidad de la Conexión Internacional de Redes de los Sistemas de Información Informática*, así como las *Medidas de Gestión para la Protección de la Seguridad de la Conexión Internacional de Redes de Información Informática* promulgadas por el Ministerio de Seguridad Pública, entre otros instrumentos normativos.

Objeto jurídico del delito: la seguridad de los sistemas de información informáticos. El objeto material del delito de obtención ilegal de datos de sistemas de información informáticos se limita exclusivamente a los datos almacenados, procesados o transmitidos en los sistemas de información informáticos que se encuentran en uso, mientras que los datos informáticos almacenados en dispositivos como los discos duros portátiles situados fuera de los equipos informáticos no constituyen objeto de protección de este delito. Este delito está regulado en la disposición complementaria de cobertura residual del artículo 285 del Código Penal de China, que amplía el ámbito de protección de la seguridad de los sistemas informáticos.

Aspecto subjetivo: Dolo, es decir, el agente conoce claramente que la conducta que ejecuta puede infringir los bienes jurídicos de otras personas, y aún espera que se produzca el resultado correspondiente.

Sujeto del delito: persona física. La persona jurídica no constituye este delito. En la práctica judicial, se requiere generalmente que el sospechoso de este delito domine hábilmente el uso de ordenadores y redes y posea ciertos conocimientos técnicos.

2. Cuestiones relativas a la determinación de la intrusión y actos conexos

III. Comparación de tipos delictivos

1. Los bienes jurídicos lesionados son diferentes.

Como se mencionó anteriormente, el bien jurídico protegido por el delito de violación de secretos comerciales es el orden de la economía de mercado, mientras que el bien jurídico protegido principal por el delito de obtención ilegal de datos de sistemas de información informáticos es la seguridad de los sistemas de información informáticos, sin exigir requisitos sobre la naturaleza de los datos. Por lo tanto, que los datos en cuestión constituyan o no secretos comerciales no afecta a la determinación de que los mismos pertenecen a datos de sistemas de información informáticos.

2. Difieren los montos umbrales para la incriminación

En materia de umbral de cuantía para la incriminación, en comparación con el delito de violación de secretos comerciales, cuyo umbral de incriminación se fija en 300.000 yuanes por concepto de pérdidas causadas o ingresos ilícitos obtenidos, para la configuración del delito de obtención ilegal de datos de sistemas de información informática basta con que los ingresos ilícitos superen los 5.000 yuanes o las pérdidas económicas causadas alcancen los 10.000 yuanes o más, lo que reduce significativamente el umbral para que las víctimas soliciten recursos penales.

3. Diferente dificultad en la determinación de la cuantía de las pérdidas

Interpretación sobre Varios Cuestiones Relativas a la Aplicación Específica de la Ley en el Trámite de Casos Penales por Infracción de Derechos de Propiedad Intelectual (III) enumera múltiples modalidades de determinación de la cuantía de las pérdidas o de la cuantía de los ingresos obtenidos ilegalmente en el delito de infracción de secretos comerciales, pero aún existen numerosas controversias en su aplicación concreta. En la práctica, por lo general, después de que el sistema de información informático de la empresa víctima reciba una alerta, la empresa deberá contratar a entidades de seguridad cibernética para realizar la investigación de las conductas infractoras, la detección de vulnerabilidades del sistema, la recuperación de datos, entre otras labores. En tal caso, la acreditación y el cálculo de las pérdidas económicas causadas a la empresa son notablemente más sencillos que los correspondientes a los casos de delito de infracción de secretos comerciales.

4. Diferencia en el carácter legal

5. Los órganos competentes son diferentes

El delito de violación de secretos comerciales pertenece a los delitos contra la propiedad intelectual, y queda bajo la jurisdicción de los departamentos de investigación de delitos económicos de los organismos de seguridad pública. Por su parte, delitos como el de obtención ilegal de datos de sistemas de información informáticos quedan bajo la jurisdicción de los departamentos de seguridad cibernética de los organismos de seguridad pública. Por consiguiente, al seleccionar las vías de tutela de derechos, los titulares de derechos también deben tener en cuenta las características de tramitación de casos de ambos departamentos, con el fin de alcanzar el objetivo de protección de los derechos e intereses de la empresa con el costo mínimo.