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Reglas de adjudicación:

Después de que la parte comitente y la parte contratista suscriban un Contrato de Construcción de Obras legítimo y válido, celebran un Acuerdo Complementario sobre la base del contrato original, en el que se detallan y complementan específicamente contenidos como la modalidad de liquidación de la obra, la modalidad de pago, las modificaciones acordadas por negociación mutua, entre otros. Puesto que el Acuerdo Complementario no supone una modificación sustantiva del contrato original, todos los acuerdos mencionados constituyen la manifestación de la voluntad real de ambas partes y no contravienen las disposiciones imperativas de las leyes y reglamentos, por lo que tanto el contrato original como el Acuerdo Complementario son válidos.

【Casos de Referencia】

Nombre del caso: Disputa relativa al contrato de ejecución de obras de construcción entre Zunhua Tianzhirun Desarrollo Inmobiliario Co., Ltd. y Nantong Xinhua Grupo de Construcción Co., Ltd.

Número de Caso: (2019) N.° 3 de Recurso de Apelación Civil en Instancia Final del Tribunal Popular Supremo de China

【Resumen de los Hechos del Caso】

Alrededor de enero de 2008, la Empresa Xinhua y la Empresa Tianzhirun celebraron el Contrato de Contratación de Obras de Construcción correspondiente a la Fase III del Proyecto de Rehabilitación del Pueblo Urbano de Beitai de Tianzhirun, Zunhua. Contenido de la obra: locales comerciales de 28.937,56 ㎡, viviendas de 74.650,65 ㎡, con una superficie construida total de 103.588,21 ㎡. El ámbito de contratación estipulado en el contrato es el siguiente: todas las obras civiles (incluidas la edificación, la decoración y el acabado) y las obras de instalación de equipos electromecánicos dentro del ámbito de los planos de construcción. El precio contractual provisional es de 79.006.000 yuanes. Artículo 23 del Capítulo VI de las Cláusulas Especiales del Contrato, Precio contractual y su ajuste: El precio del contrato adopta la modalidad de contrato de precio ajustable, método de ajuste: se aplicarán las normas de presupuesto de obras de la provincia de Hebei de 2003, los documentos complementarios correspondientes y los documentos normativos de la ciudad de Tangshan, según los planos, las modificaciones de diseño y las negociaciones entre partes. El costo de los materiales se calcula según el precio informativo de la ciudad de Tangshan y el precio de mercado confirmado por la Parte A. Lo estipulado en las cláusulas complementarias del Artículo 47: 1. Dado que los planos de construcción no estaban completos en el momento de la licitación, el precio contractual estipulado en el Artículo 5 del Acuerdo de la Parte I del presente contrato es un precio provisional, y la liquidación final se ajustará conforme a lo dispuesto en el apartado 23.2(2) de las Cláusulas Especiales. 2. Para los demás asuntos no previstos, las dos partes celebrarán acuerdos complementarios separados previa negociación.

El 28 de enero de 2008, las dos partes firmaron el Acuerdo Complementario previa negociación, en el que se estipula lo siguiente: Ubicación de la obra: al sur de la Calle Wenli, al este de la Calle Wencui, Ciudad de Zunhua. Escala de la obra: superficie de construcción total de 143.990 metros cuadrados. Ámbito de contratación: todos los proyectos de construcción incluidos en los planos de los edificios del Grupo D, excepto los proyectos subcontratados por la Parte A (proyecto de puertas y ventanas, proyecto contra incendios, proyecto de ascensores, pintura para fachadas exteriores y masilla para fachadas exteriores suministradas por la Parte A); la Parte B (Compañía Xinhua) se encarga del embebido de tuberías del sistema de instalaciones de baja tensión. Modalidad de contratación: contratación general de obras de construcción. Modalidad de liquidación: se aplicarán el *Precio Base Integral del Presupuesto de Obras de Construcción de la Provincia de Hebei de 2003*, el *Precio Base Integral de la Provincia de Hebei para la Cuota de Consumo de Obras de Decoración y Renovación de Edificios Unificada a Nivel Nacional*, el *Precio Base Integral de la Provincia de Hebei para la Cuota de Presupuesto de Obras de Instalación Unificada a Nivel Nacional*, así como las normas de cálculo de gastos correspondientes. Los detalles son los siguientes: 1. El precio de los materiales se ajusta al precio de Zunhua incluido en la información de costos de construcción de Tangshan correspondiente al período de ejecución de la obra; en caso de que los materiales principales no figuren en la información de costos, se deberán presentar por escrito a la Parte A con 7 días de antelación, y el precio se definirá previa confirmación de la Parte A. Entre ellos, el precio del acero de refuerzo (se confirma el precio una vez por cada lote de más de 1000 toneladas), los cables eléctricos (se confirma el precio una sola vez), la arena y la grava se someten a régimen de confirmación de precio (se confirma el precio una vez por cada lote de 10.000 metros cúbicos). Para los proyectos de movimiento de tierras subcontratados por la Parte A, se cobrará una cuota de cooperación de 2,4 yuanes por metro cúbico, que cubre los trabajos de replanteo, limpieza de zanja, perfilado de taludes, mantenimiento, etc. 2. El ajuste del costo de mano de obra se realiza según el valor medio establecido en la Notificación N° 148 [2007] de la Dirección de Construcción de la Ciudad de Tangshan. Artículo 3 Modalidad de pago: El contratista deberá presentar al comitente antes del día 25 de cada mes el informe de valor de producción del progreso mensual firmado y sellado por el ingeniero supervisor general, que servirá de base para la asignación de fondos previa confirmación de la Parte A. El comitente deberá completar la revisión y confirmación antes del día 5 del mes siguiente, de lo contrario se considerará que ha dado su aprobación al informe presentado. 1. Pago del anticipo de progreso de cada edificio:

(1) Cuando el garaje de la segunda planta subterránea, los locales comerciales de la primera planta subterránea, los locales comerciales de la primera y segunda plantas sobre rasante, así como la estructura principal de todos los edificios hayan alcanzado la etapa de coronación de la estructura, la Parte A abonará de una sola vez el importe de la ejecución de obras por un monto de 120 millones de yuanes. Entre ello, una vez culminada la coronación de los edificios n.° 7 y n.° 8, la Parte A podrá abonar el importe de la ejecución de obras correspondiente a las etapas de estructura secundaria, decoración interior y exterior e instalación de sistemas de suministro de agua y electricidad conforme al avance de la obra, a razón del 80% del valor de producción mensual del avance de obra revisado y aprobado por la Parte A.

(2) Una vez aprobada la aceptación general de la finalización de la obra, el pago se efectuará hasta el 85% del precio contractual; después de concluida la liquidación, el pago se efectuará hasta el 95% del precio de liquidación; el 5% del precio de liquidación se establecerá como fondo de garantía de calidad de la presente obra.

(3) Devolución de la garantía de calidad: Dentro de los seis meses contados desde el inicio del plazo de garantía, si no surgen problemas de calidad, se abonará el 2% del monto total de la garantía de calidad en el plazo de quince días después de la confirmación por parte del otorgante del contrato; cuando haya transcurrido un año completo desde el inicio del plazo de garantía, el pago de la garantía de calidad alcanzará el 4% de su monto total; una vez vencido el plazo de garantía general, el pago alcanzará el 5% del monto total de la garantía de calidad (se retendrá el 5% del coste de la partida de obra de impermeabilización, cuyo importe retenido se abonará íntegramente en el plazo de diez días después del vencimiento del plazo de garantía de la obra de impermeabilización). La garantía de calidad no devenga intereses...

Después de la firma del contrato, la Compañía Xinhua ingresó al sitio de obras para realizar la construcción. Durante el cumplimiento del contrato, las dos partes surgieron disputas por el problema de pago de fondos de construcción, por lo que la Compañía Xinhua suspendió la construcción. Para reanudar las obras lo antes posible, basándose en el *Contrato de Construcción de Obras* correspondiente a la Fase III del Proyecto de Renovación de la Aldea Intramunicipal de Beitai, Tianzhirun, Zunhua, los acuerdos complementarios y la situación de pago de fondos de construcción firmados por ambas partes, las dos partes llegaron al *Acuerdo* el 21 de octubre de 2010 en relación con el problema de pago de fondos de construcción de la obra de la Fase III y la Obra del Jardín Tianzhirun de Zunhua (obra al norte de la carretera). El Acuerdo estipula lo siguiente: I. Importe del pago por avance de obra que la Parte A (Compañía Tianzhirun) debe abonar a la Parte B (Compañía Xinhua) 1. El volumen de trabajo completado antes del 22 de septiembre de 2010 de la Fase III del Proyecto de Renovación de la Aldea Intramunicipal de Beitai, Tianzhirun, Zunhua ha sido confirmado por ambas Partes A y B en 196,56 millones de yuanes. Conforme a lo estipulado en el contrato, la Parte A debe abonar el pago por avance de obra correspondiente al 80% del volumen de trabajo completado por la Parte B, es decir, 157,25 millones de yuanes; el pago por avance de obra efectivamente abonado asciende a 87,57 millones de yuanes, por lo que el pago por avance de obra pendiente de abono por la Parte A a la Parte B es de 69,68 millones de yuanes. 2. La Obra del Jardín Tianzhirun de Zunhua ha sido inspeccionada y aceptada tras su finalización y entregada para su uso, la parte del precio de liquidación de la obra sin disputa entre ambas partes asciende a 106,49 millones de yuanes, se han abonado a la Parte B 91,01 millones de yuanes en concepto de fondos de construcción, por lo que el fondo de construcción pendiente de abono por la Parte A a la Parte B es de 15,48 millones de yuanes. El total de los fondos de construcción pendientes de abono por la Parte A a la Parte B correspondientes a las dos obras antes mencionadas asciende a 85,16 millones de yuanes……

El 13 de enero de 2013, la Compañía Tianzhirun organizó la inspección y aceptación de finalización de la obra, en la que participaron seis partes, incluidas la entidad promotora de la construcción, la entidad ejecutora de la construcción, la entidad de prospección de obras, la entidad de diseño de obras, etc. La obra objeto del presente caso ya ha sido entregada y puesta en servicio.

Posteriormente, debido a las controversias existentes sobre parte de los volúmenes de obra correspondientes al rebajamiento del nivel freático, la implantación de barras de acero y otros rubros, las dos partes no lograron alcanzar un consenso por medio de negociación sobre el precio de liquidación de la obra. Por consiguiente, la Empresa Xinhua interpuso una demanda solicitando que la Empresa Tianzhirun abone el importe de obras adeudado así como los intereses correspondientes.

【Motivos del fallo】

El Tribunal Popular Supremo considera que:

Después de que la Compañía Xinhua y la Compañía Tianzhirun firmaron el *Contrato de Construcción de Obras* y lo presentaron para su registro oficial, el 28 de enero de 2008 celebraron adicionalmente un *Acuerdo Complementario*, que, sobre la base de las estipulaciones del contrato registrado, detalló y complementó específicamente el régimen de liquidación de obras, la modalidad de pago, las modificaciones negociadas, entre otros aspectos. Ambos contratos no presentan modificaciones sustanciales en su contenido, son expresión de la voluntad real de ambas partes y no contravienen las disposiciones imperativas de las leyes y reglamentos, por lo que revisten validez y licitud, correspondiendo a ambas partes cumplir íntegramente sus derechos y obligaciones respectivas conforme a lo estipulado en los mismos. El 21 de octubre de 2010, ambas partes suscribieron un *Acuerdo*, que se originó por la disputa surgida en el proceso de ejecución contractual relativa al pago de los importes de las obras. Después de que la Compañía Xinhua suspendiera la ejecución de las obras, con el objetivo de reanudar la construcción lo antes posible, en dicho hito temporal ambas partes acordaron nuevamente el importe del pago por avance de obra adeudado y su modalidad de abono, la liquidación final de la obra concluida y el pago de los importes correspondientes, la responsabilidad por incumplimiento contractual, entre otros contenidos. Este acuerdo también constituye expresión de la voluntad real de ambas partes y es válido y lícito.

【Análisis de Casos】

De conformidad con lo dispuesto en el Artículo 2 de la *Interpretación (I) del Tribunal Popular Supremo sobre Cuestiones Relativas a la Aplicación de la Ley en el Juicio de Casos de Controversias por Contratos de Construcción de Obras de Ingeniería*, cuando el ámbito de la obra, el plazo de construcción, la calidad de la obra, el precio de la obra y demás contenidos esenciales estipulados en el contrato de construcción de obras de ingeniería celebrado separadamente por el licitante y el adjudicatario no sean consistentes con los del contrato de adjudicación, si una de las partes solicita que los derechos y obligaciones se determinen de conformidad con el contrato de adjudicación, el Tribunal Popular deberá apoyar dicha solicitud. En el marco de la relación contractual de construcción de obras de ingeniería, son frecuentes las circunstancias como el largo plazo de cumplimiento del contrato, las modificaciones frecuentes del ámbito de construcción, el sistema de cálculo de precios y medición, así como la forma de pago, por lo que la parte contratante y la parte contratista necesitan celebrar acuerdos complementarios separados para complementar y detallar el contrato de construcción anterior (por ejemplo, cuando los planos de licitación no están completos, se realiza la licitación basada en lista de simulación y se firma el contrato de construcción con precio provisional, y posteriormente ambas partes firman un acuerdo complementario para convertir el precio en precio fijo). En tales circunstancias, incluso si el acuerdo escrito celebrado posteriormente por ambas partes complementa y ajusta el ámbito de la obra, la forma de cálculo de precios, la forma de ajuste de precios y demás contenidos esenciales del contrato de adjudicación, siempre que dicho ajuste no suponga una modificación esencial del contrato de adjudicación, constituya una manifestación de voluntad real de ambas partes y no viole las disposiciones legales imperativas, el acuerdo complementario será válido.

【Base jurídica】

«Interpretación (I) del Tribunal Supremo Popular sobre las cuestiones relativas a la aplicación de la ley en el enjuiciamiento de casos de disputas derivadas de contratos de construcción de obras de ingeniería», Artículo 2:

Si los contenidos sustantivos tales como el ámbito de la obra, el plazo de construcción, la calidad de la obra y el precio de la obra, estipulados en el contrato de ejecución de obras de construcción celebrado por separado por la parte licitadora y el adjudicatario de la licitación, son inconsistentes con los previstos en el contrato de adjudicación de licitación, el Tribunal Popular deberá estimar la solicitud presentada por una de las partes de que los derechos y obligaciones se determinen con sujeción al contrato de adjudicación de licitación.

Si el licitador y el adjudicatario celebran al margen del contrato de adjudicación otro contrato por actos como la compra de inmuebles construidos a un precio notablemente superior al precio de mercado, la construcción gratuita de instalaciones complementarias de vivienda, la cesión de márgenes de beneficio, la donación de bienes y fondos a la entidad promotora de la construcción, entre otros, para reducir de forma encubierta el precio de la obra, y una de las partes solicita la declaración de invalidez de dicho contrato aduciendo que el mismo se aparta del contenido sustantivo del contrato de adjudicación, el Tribunal Popular deberá acceder a dicha solicitud.