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Introduction

Dans le présent article, l'auteur s'appuie sur ses expériences accumulées en matière de négociations commerciales relatives à la conclusion de contrats avec des influenceurs et de traitement des affaires contentieuses, et se fonde notamment sur sa pratique personnelle d'exploitation de médias autonomes et de conclusion de contrats y afférents, pour procéder à l'analyse des clauses contractuelles à l'intention des influenceurs qui souhaitent s'engager dans ce secteur ou qui sont déjà parvenus aux premiers rangs du secteur. Ce travail a pour objectif de prévenir les risques lors de la phase de négociation et de rédaction des contrats, afin d'éviter le fardeau des procédures contentieuses, ou de faire en sorte que la situation soit plus favorable aux influenceurs en cas de différend futur, voire de procédure judiciaire pour résiliation de contrat.

V. «On est bien à l'ombre d'un grand arbre» -- Facilités et coûts de la défense des droits de propriété intellectuelle

La plupart des MCN exigent directement que tous les droits d'auteur sur les œuvres publiées par le compte de coopération pendant la période de coopération, ainsi que l'ensemble des droits relatifs à la protection du droit d'auteur, appartiennent exclusivement à l'MCN, et fournissent en outre une lettre d'autorisation à signer par les influenceurs. L'un des avantages de l'acceptation de cet arrangement réside dans le fait que, lorsqu'une copie à grande échelle des œuvres se produit après que l'influenceur a fait décoller son compte dans la phase tardive de la coopération, les MCN de premier plan disposent de ressources d'avocats suffisantes à mobiliser, et même coopèrent à long terme avec des cabinets d'avocats pour traiter les actions en justice par lots. Cependant, le coût de l'accès à cette facilité de protection des droits peut être que, au moment de la résiliation du contrat, l'MCN exige également de l'influenceur qu'il compense l'intégralité des frais de protection des droits, y compris mais sans s'y limiter, les frais de justice, les honoraires d'avocat, les frais de mesure conservatoire, les frais de déplacement, etc. Par ailleurs, comme indiqué précédemment dans le présent article, les dépenses liées à la protection des droits ont peut-être été déjà implicitement incluses par le biais de la définition dans les «coûts d'exploitation» que l'influenceur doit compenser au moment de la résiliation du contrat.

Les MCN procèdent à l'enregistrement de marque à titre défensif des pseudonymes de comptes d'influenceurs dans différents domaines de biens et de services. Le titulaire de la marque enregistrée a le droit d'exiger des commerçants qui utilisent le pseudonyme de l'influenceur sans autorisation de cesser leurs actes de contrefaçon et d'assumer la responsabilité civile d'indemnisation des dommages et intérêts, afin d'empêcher les concurrents potentiels de s'emparer davantage de l'avantage concurrentiel acquis dans les domaines de biens et services concernés grâce à la propriété intellectuelle de l'influenceur. Toutefois, cette pratique peut également priver l'influenceur lui-même du droit d'utiliser le pseudonyme de son propre compte. Par exemple, le différend entre Li Ziqi et la société Weinian porte principalement sur la marque «Li Ziqi» et les intérêts concurrentiels y afférents : la société Weinian a successivement enregistré plusieurs marques relatives et a ouvert le «magasin phare Li Ziqi» sur Taobao.

Outre la protection des droits de propriété intellectuelle, certaines MCN exigent également des influenceurs qu'ils leur cèdent l'ensemble de leurs droits au nom, droits à l'image et droits connexes des artistes-interprètes. Les MCN sont habilitées à intenter indépendamment des demandes d'indemnisation, à procéder au règlement des indemnités et à participer à des procédures judiciaires contre des tiers, soit au nom propre de la MCN, soit en qualité de mandataire de l'influenceur. Afin de conclure avec succès des contrats de coopération avec les annonceurs, les influenceurs se trouvent dans une position relativement passive quant au contrôle de la durée et du champ d'application de l'autorisation d'exploitation de leur droit à l'image, notamment lorsque le personnel chargé de la coordination concerné au sein des MCN ne dispose pas d'une position ferme et de la conscience du principe fondamental à respecter pour défendre les droits et intérêts des influenceurs du web.

Sixièmement, Le «coût» de devenir un «flux» — pénalités conventionnelles exorbitantes et coûts de résiliation de contrat élevés.

Nous entendons souvent parler d'affaires de résiliation de contrat à sommes exorbitantes impliquant des influenceurs du web, où les pénalités contractuelles s'élèvent souvent à plusieurs millions de yuans, ainsi que de cas où des influenceurs sont tenus de payer des indemnités atteignant des dizaines de millions de yuans. Alors, est-il inéluctable aujourd'hui que les influenceurs paient une «indemnité de séparation» exorbitante lorsqu'ils souhaitent mettre fin à leur coopération ? Pour répondre à cette question, il convient de se référer à la deuxième partie du présent article, en déterminant d'abord la nature de la relation juridique établie entre les deux parties. Si l'influenceur est un travailleur subordonné à l'agence MCN, ou si le contrat conclu entre l'influenceur et l'agence MCN constitue un contrat de mandat et que l'agence MCN néglige de traiter les affaires confiées par l'influenceur, l'influenceur peut résilier le contrat et obtenir le résultat de payer moins de pénalités contractuelles, voire de ne pas en payer du tout.

Toutefois, dans les modèles de coopération à forte nature d'agence de représentation, les MCN ont déjà fourni un soutien en fonds et en ressources pour le packaging et l'exploitation des comptes des influenceurs. La résiliation de contrat arbitraire de la part de l'influenceur causera des pertes importantes aux MCN, qui ne pourront pas recouvrer la totalité des coûts investis antérieurement, outre que cela produira un effet de démonstration négatif sur les autres influenceurs relevant de la même institution. Afin de sauvegarder au maximum les intérêts des MCN, de nombreux contrats n'accordent aucun droit de résiliation aux influenceurs. Par ailleurs, dans les clauses relatives à l'inexécution contractuelle, les conditions déclenchant la constatation de l'inexécution fondamentale imputable à l'influenceur sont généralement définies de manière très large et explicite : les actes d'inexécution fondamentale ne se limitent pas à la résiliation unilatérale arbitraire de la part de l'influenceur, la pénalité contractuelle s'applique conformément au critère le plus élevé entre N fois le revenu de l'influenceur, N yuans par abonné et d'autres critères prévus, et le montant plancher d'indemnisation s'élève généralement à plus d'un million de yuans.

Contrairement aux influenceurs créateurs de courtes vidéos originales et de contenus graphiques et textuels actifs sur des plateformes telles que Xiaohongshu, Weibo et Douyin, dont il est question dans le présent article, les personnes concernées dans les affaires d'indemnisation de dommages-intérêts conventionnels s'élevant à des millions voire des dizaines de millions de yuans sont pour la plupart des streamers de jeux sur des plateformes de jeux. Les streamers de tête des plateformes de jeux perçoivent des frais de signature de contrat à hauteur de millions de yuans en concluant des contrats avec les plateformes, et peuvent également obtenir des revenus très élevés au cours de leur collaboration avec les guildes et les plateformes. Si d'autres plateformes démarcher ces streamers et que ceux-ci rompent leur contrat pour rejoindre les nouvelles plateformes, leur intention subjective de commettre une rupture de contrat est manifeste, ce qui constitue une violation grave de l'esprit conventionnel. Par conséquent, par rapport aux influenceurs exerçant d'autres formes de représentations artistiques en ligne, le taux de condamnation à indemnisation et le montant des dommages-intérêts alloués par le tribunal pour ce type de streamers sont souvent plus élevés. De même, pour les influenceurs créateurs de contenu à revenus très élevés, la résiliation du contrat causera des pertes aux agences ou plateformes qui ont investi des ressources considérables pour les soutenir. C'est pourquoi des dommages-intérêts conventionnels élevés, voire la totalité du montant convenu, sont souvent admis par les tribunaux dans des affaires similaires.

Ces dernières années, avec le développement du secteur des médias indépendants et l'approfondissement progressif de la compréhension de ce secteur par les autorités judiciaires chinoises, les cas où des influenceurs spécialisés dans la création de contenus sont condamnés à verser l'intégralité de la pénalité contractuelle sont relativement rares. Dans la pratique juridique, même si le contrat stipule un montant clair de pénalité contractuelle ou une méthode de calcul explicite de celle-ci, si l'influenceur invoque le caractère déraisonnable de la pénalité contractuelle stipulée, le tribunal ajustera à son appréciation le montant excessivement élevé de la pénalité contractuelle prévue au contrat en tenant compte des éléments suivants : le degré de faute des deux parties, l'investissement réel cumulé de l'agence MCN, les revenus respectifs de l'agence MCN et de l'influenceur du web, la durée restante de coopération entre les parties, la perte de bénéfices escomptés de l'agence MCN, les stipulations contractuelles, la faute des parties concernées ainsi que l'état d'exécution réel du contrat. Le montant spécifique de l'indemnisation prononcé par le tribunal varie dans une certaine fourchette en fonction des facteurs susmentionnés, et la clause prévoyant la restitution de l'intégralité des revenus perçus pendant la période de coopération peut également être jugée nulle et non avenue.

Au cours d'une procédure judiciaire, la société peut d'abord réclamer des pénalités contractuelles pour des actes de rupture de contrat tels que le non-respect de l'obligation de coopération de l'animateur de diffusion en direct. Lorsque l'influenceur dépose une demande de résiliation du contrat, la société peut en outre revendiquer les pénalités contractuelles afférentes à la résiliation contractuelle. Au cours des négociations précontractuelles, il est recommandé à l'influenceur de clarifier d'abord les différentes responsabilités contractuelles applicables respectivement aux actes de rupture de contrat simple et aux actes de rupture fondamentale du contrat : les actes de rupture de contrat simple peuvent donner lieu à des sanctions telles que la déduction des revenus, plutôt qu'à une indemnisation élevée au titre des pénalités contractuelles ; les conditions de déclenchement de la responsabilité pour rupture grave de contrat doivent être aussi claires et maîtrisables que possible. Il convient d'être particulièrement vigilant à l'égard des clauses relatives à l'indemnisation du bénéfice escompté pour la durée restante de la coopération entre les deux parties, et de refuser de telles clauses dans la mesure du possible. Il est suggéré à l'influenceur de fixer le montant de l'«indemnité de résiliation» dans la limite de ses revenus perçus au cours d'une période déterminée avant la résiliation du contrat, et d'établir son droit de résiliation du contrat correspondant au seuil de revenu minimum garanti. Plutôt que de supporter la pression psychique liée à des pénalités contractuelles pouvant s'élever à plusieurs millions de yuans, il est plus judicieux pour l'influenceur de négocier une fourchette de montant des pénalités contractuelles relativement équitable dès le début des négociations de conclusion du contrat.

En conclusion, la conclusion de contrats entre les influenceurs et les sociétés MCN est truffée à la fois d'appâts alléchants et de pièges multiples. L'objectif commun des influenceurs et des MCN est d'accroître le nombre d'abonnés et la popularité des comptes de coopération, afin de réaliser la monétisation du trafic. Ce n'est que lorsque les MCN et les influenceurs coopèrent étroitement et progressent de concert qu'ils peuvent se frayer un chemin dans l'encerclement de multiples parties prenantes, notamment les annonceurs, les fournisseurs, les plateformes et les blogueurs concurrents du même secteur d'activité. Bien entendu, comme le dit l'adage chinois : «Pour forger du fer, il faut soi-même être solide». L'auteur suggère que les influenceurs ne choisissent prudemment leurs partenaires de collaboration qu'après avoir acquis une base d'abonnés certaine et une expérience en matière de création, afin de bénéficier d'une position de négociation plus avantageuse. Si l'on a l'intention de développer l'activité de médias personnels comme une carrière à long terme, il est possible de solliciter l'aide et les conseils de professionnels pour écarter les risques potentiels sur le chemin de l'entrepreneuriat dans le domaine des médias personnels, de façon à réduire les soucis pour l'avenir.