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En octubre de 2024, bajo la coyuntura fundamental de numerosas políticas favorables de China, el mercado de acciones A mostró una tendencia alcista acelerada. Los rendimientos de numerosos productos de fondos de inversión privados pasaron asimismo de negativos a positivos. Sin embargo, según los datos publicados por Simuwang (plataforma de clasificación de fondos de inversión privados) en agosto, el índice de fondos de inversión privados registró un rendimiento de -1,76% en ese mes y un rendimiento acumulado de -7,84% desde el inicio del año. La mayoría de las sociedades gestoras de fondos de inversión privados no solo sufrieron una reducción drástica de su escala de gestión, sino que también soportaron una presión considerable por los rendimientos de inversión, siendo muy frecuentes los productos de fondos de inversión privados con pérdidas superiores al 50%. Entre ellos, un total de 235 productos administrados por fondos de inversión privados con una escala de gestión superior a los 10 mil millones de yuanes contaban con datos de rendimiento públicos: de enero a agosto del presente año, su rendimiento medio fue de -0,05%, la mediana fue de -4,86%, y 74 productos obtuvieron rendimientos positivos, lo que representa un 31,49% del total.

Estos datos demuestran plenamente que los fondos de inversión privados son un tipo de producto de alto riesgo entre los productos de gestión de patrimonio. Son múltiples las causas de este alto riesgo, que no solo se relacionan con el entorno económico y la naturaleza de la inversión, sino que se derivan en mayor medida de la opacidad informativa de los productos de fondos de inversión privados, la disparidad de calificaciones de los gestores de fondos de inversión privados, entre otras razones. Por consiguiente, cuando se producen pérdidas en los productos de fondos de inversión privados, especialmente pérdidas de cuantía cuantiosa, corresponde determinar si los inversores deben asumir las consecuencias adversas por sí mismos bajo el principio de «el comprador asume su propio riesgo», o si deben asumir la responsabilidad los emisores de los productos de fondos de inversión privados, las instituciones de distribución por cuenta ajena o las instituciones de servicios (denominadas colectivamente en lo sucesivo como instituciones vendedoras) por incumplimiento de las obligaciones correspondientes por parte de los vendedores.

Dejando de lado la cuestión de la capacidad de inversión de los gestores de fondos de inversión privados, la mayoría de las controversias giran en torno a si las instituciones vendedoras han cumplido efectivamente con la obligación de adecuación del inversor. Basándose en lo anterior, el autor considera que, en el contexto actual de aumento constante de las controversias entre inversores e instituciones vendedoras y la falta de criterios uniformes en las sentencias judiciales, es necesario profundizar en el estudio de aspectos como el régimen institucional de la obligación de adecuación del inversor en el ámbito de los fondos de inversión privados, su naturaleza jurídica, los criterios de examen para el cumplimiento de la obligación, así como la forma de representar los casos de forma efectiva desde la perspectiva de abogado. El presente artículo analizará sucesivamente cada uno de estos aspectos.

I. Sistema institucional de la obligación de adecuación del inversor

(I) Ámbito de las entidades vendedoras

Antes de clarificar el sistema institucional de la obligación de adecuación del inversor, se deberá definir en primer lugar el ámbito de las instituciones de la parte vendedora en el sector de los fondos de inversión privados. Según el contenido del *Resumen de la Novena Conferencia Nacional de Trabajo sobre Enjuiciamientos Civiles y Mercantiles de los Tribunales de China* (conocido comúnmente como el «Resumen Jiujing»), las instituciones de la parte vendedora se refieren a los emisores de productos financieros, los vendedores y los proveedores de servicios financieros (dado que las controversias relacionadas con los fondos de inversión privados se concentran actualmente entre los inversionistas, los emisores y los vendedores, el presente artículo centra su análisis en los dos primeros tipos de instituciones de la parte vendedora, quedando excluido temporalmente el análisis de los proveedores de servicios financieros).

En lo que respecta a los fondos de inversión privados, es relativamente claro que el emisor de los productos de fondos de inversión privados es el gestor de fondos de inversión privados. Sin embargo, hasta la fecha todavía existen ciertas controversias sobre la definición de vendedor. Según las disposiciones de las normativas legales aplicables a los fondos de inversión privados, los tipos de productos de fondos de inversión privados que diferentes vendedores pueden vender por cuenta de terceros varían.

En julio de 2023, el Consejo de Estado promulgó el *Reglamento de Supervisión y Administración de Fondos de Inversión Privados*, que adopta una actitud relativamente estricta frente a las actividades de venta por delegación de fondos privados. Su Artículo 17 establece que: «El gestor de fondos de inversión privados deberá captar fondos por sí mismo y no podrá encargar a terceros la captación de fondos, salvo que el órgano de supervisión y administración de valores del Consejo de Estado disponga lo contrario».

Al mismo tiempo, de acuerdo con las *Medidas de Supervisión y Administración de Instituciones de Venta de Fondos de Inversión Mobiliaria de Oferta Pública* promulgadas por la Comisión Reguladora de Valores de China (CSRC) en 2020, las instituciones financieras como bancos comerciales, empresas de valores, empresas de futuros e instituciones independientes de venta de fondos que hayan obtenido la cualificación para la actividad de venta de fondos tienen derecho a vender por delegación productos de fondos de inversión privados. Sin embargo, las instituciones independientes de venta de fondos solo podrán vender por delegación fondos de inversión mobiliaria privados, es decir, las instituciones financieras como bancos comerciales, empresas de valores y empresas de futuros podrán vender por delegación todos los tipos de productos de fondos de inversión privados (incluidos los de participación accionaria y los mobiliarios), mientras que las instituciones independientes de venta de fondos solo podrán vender por delegación productos de fondos de inversión privados de tipo mobiliario. En cuanto a si las instituciones independientes de venta de fondos pueden vender por delegación otros tipos de productos de fondos de inversión privados, no se define claramente en las mencionadas Medidas.

Según la investigación realizada por el autor, parte de las instituciones independientes de venta de fondos, por presión de rendimiento, siguen vendiendo por delegación productos de fondos de inversión privados de tipo de participación accionaria, basando su justificación en la disposición del Artículo 9 de las *Medidas de Supervisión y Administración de Instituciones de Venta de Fondos de Inversión Mobiliaria de Oferta Pública*, que establece que: «Las instituciones independientes de venta de fondos no podrán dedicarse a otras actividades, salvo que la Comisión Reguladora de Valores de China disponga lo contrario».

Esta disposición se puede extender a las normativas pertinentes sobre fondos de inversión privados de la CSRC y la Asociación China de la Industria de Fondos de Inversión Mobiliaria. Entre ellas, el Artículo 2 de las *Medidas de Administración de las Actividades de Captación de Fondos de Inversión Privados* promulgadas por la Asociación China de la Industria de Fondos de Inversión Mobiliaria en 2016 establece que el gestor de fondos de inversión privados podrá captar fondos por sí mismo, o bien encargar la captación de fondos de inversión privados a instituciones que hayan obtenido la cualificación para la actividad de venta de fondos y sean miembros de la Asociación China de la Industria de Fondos de Inversión Mobiliaria. A juzgar por las disposiciones de las *Medidas de Administración de las Actividades de Captación de Fondos de Inversión Privados*, no se prohíbe a las instituciones independientes de venta de fondos vender por delegación otros tipos de fondos de inversión privados.

En resumen, de conformidad con las disposiciones de las leyes y reglamentos pertinentes y teniendo en cuenta la escala de distribución por encargo de productos de fondos de inversión privados en las operaciones prácticas, los vendedores de fondos de inversión privados son principalmente bancos comerciales, instituciones bursátiles e instituciones independientes de distribución de fondos. En cuanto a los tipos específicos de fondos de inversión privados que los diferentes vendedores están facultados para distribuir por encargo, están pendientes de las normas detalladas o disposiciones orientadoras que dicte ulteriormente la Comisión Reguladora de Valores de China (CSRC).

(II) Documentos jurídicos pertinentes

Actualmente, las disposiciones relativas a la obligación de adecuación para los inversionistas de fondos de inversión privados son formuladas por múltiples departamentos competentes, se encuentran dispersas y desorganizadas, y establecen requisitos dispares. Sin embargo, desde las dos dimensiones de la categoría de instituciones vendedoras (gestores de fondos de inversión privados, bancos comerciales, instituciones bursátiles, instituciones independientes de venta de fondos) y el sistema legislativo de China (ley – reglamentos administrativos – normas departamentales – reglas de autorregulación), los principales documentos legales relacionados con la obligación de adecuación se enumeran a continuación:

1. Ley. «Ley de Fondos de Inversión en Valores Mobiliarios».

2. Reglamentos Administrativos. *Reglamento sobre la Supervisión y Administración de los Fondos de Inversión Privados*.

3. Reglamentos Departamentales: «Medidas Provisionales sobre la Supervisión y Administración de los Fondos de Inversión de Colocación Privada», «Medidas sobre la Administración de la Adecuación de los Inversores de Valores y Futuros», «Medidas sobre la Supervisión y Administración de las Instituciones de Venta de Fondos de Inversión en Valores de Colocación Pública», «Disposiciones Provisionales sobre la Administración de la Grabación de Audio y Vídeo en las Zonas Especiales de Venta de las Instituciones Financieras Bancarias», «Medidas sobre la Supervisión y Administración de los Negocios de Gestión Patrimonial de los Bancos Comerciales», «Medidas Provisionales sobre la Administración de los Negocios de Gestión Patrimonial Personal de los Bancos Comerciales».

4. Normas de autodisciplina: *Medidas de Gestión sobre las Conductas de Captación de Fondos de Inversión Privados*, *Guía de Implementación de la Gestión de la Adecuación a los Inversionistas para las Entidades Captadoras de Fondos (Versión Provisional)*, *Guía sobre el Control Interno de los Gestores de Fondos de Inversión Privados*.

5. Otros. *Acta de la Reunión de Trabajo sobre el Juicio de Asuntos Civiles y Mercantiles de los Tribunales de Toda China* (es decir, el *Acta de la IX Reunión Nacional de Trabajo sobre Juicios Civiles y Mercantiles*), *Opiniones Orientadoras sobre la Normalización de las Operaciones de Gestión de Activos de las Instituciones Financieras* (es decir, las *Nuevas Normas sobre Gestión de Activos*), *Aviso de la Comisión Reguladora Bancaria de China sobre la Normalización de las Operaciones de Venta por Agencia de los Bancos Comerciales*, *Aviso de la Oficina General de la Comisión Reguladora Bancaria de China sobre la Alerta de Riesgos Relacionados con las Operaciones de Venta por Agencia de Fondos y Productos de Seguro por Parte de los Bancos Comerciales*.

II. Contenido de la obligación de adecuación al inversor

De conformidad con las disposiciones reglamentarias de supervisión como el Memorando de la IX Conferencia Nacional de los Tribunales sobre el Trabajo de Enjuiciamiento de Asuntos Civiles y Mercantiles, las Medidas de Administración sobre la Idoneidad de los Inversores en Valores y Futuros, así como la Guía de Implementación (en período de prueba) para la Administración de la Idoneidad de los Inversores de las Entidades de Captación de Fondos, se deduce que la obligación de idoneidad de los inversores se compone principalmente de cuatro aspectos: el conocimiento del cliente, el conocimiento del producto, la correspondencia entre el cliente y el producto, así como la información y explicación pertinentes.

1. Conocimiento del cliente. Las entidades vendedoras deberán conocer la información básica, la situación financiera, la experiencia inversora, los objetivos de inversión, la preferencia de riesgo, las pérdidas asumibles, etc. de los clientes.

2. Conocimiento del producto. Las entidades vendedoras deberán conocer la información de los productos que comercializan, y clasificar dichos productos por niveles de riesgo atendiendo a sus características y grado de riesgo. Al realizar la clasificación de los niveles de riesgo, se deberán considerar de forma integral factores como la liquidez, el plazo de vencimiento, la situación de apalancamiento, la complejidad estructural, entre otros.

3. Adecuación entre el cliente y el producto. La entidad vendedora deberá comercializar los productos adecuados a los clientes adecuados, es decir, el nivel de riesgo del cliente deberá coincidir con el nivel de riesgo del producto.

4. Información y Aviso. Las entidades vendedoras deberán proporcionar avisos y explicaciones claras relativas a los atributos, características, responsabilidad por productos, rendimientos, riesgos, pérdidas y condiciones de rescate de los productos, entre otros aspectos pertinentes.

III. Procedimiento de la obligación de adecuación de los inversores

Desde la perspectiva de la condición de sujeto de los inversionistas, estos se clasifican en inversionistas individuales, inversionistas institucionales e inversionistas de productos. Los inversionistas individuales se subdividen a su vez en inversionistas comunes, inversionistas profesionales y participantes de la inversión conjunta de empleados de gestores de fondos de inversión privados. Los inversionistas institucionales se subdividen a su vez en inversionistas comunes, inversionistas profesionales y gestores de fondos de inversión privados. De conformidad con las disposiciones legales relativas a los fondos de inversión privados, los procedimientos de la obligación de adecuación aplicables a los distintos tipos de inversionistas no son uniformes, y los detalles se presentan en la tabla siguiente:

Tipos de inversores

Documentos acreditativos de inversor cualificado

Evaluación de Riesgos

grabación de audio y vídeo

Período de reflexión y visita de seguimiento

inversor ordinario

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Inversor Profesional

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inversionistas de productos

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Gestor de fondos de inversión privados

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Personal perteneciente al gestor de fondos de inversión privados

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