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En el funcionamiento de las Sociedades de Responsabilidad Limitada, la retirada de los socios es un hecho frecuente, cuyas causas subyacentes son complejas y variadas.

A nivel personal, las razones pueden ser las necesidades financieras o el cambio de orientación profesional de los socios; a nivel interno de la sociedad, la discrepancia en los conceptos de gestión, la desorganización administrativa y el desequilibrio en la distribución de beneficios también pueden motivar a los socios a intención de retirarse; en el entorno externo, la feroz competencia sectorial, la situación económica desfavorable, los cambios en las políticas y normativas, entre otros factores, también impulsan a los socios a optar por su retiro.

Independientemente de los motivos que lo justifiquen, la retirada de accionistas de una sociedad debe realizarse de conformidad con las leyes y los reglamentos, a fin de garantizar la estabilidad y fluidez del proceso de retirada. Entre las numerosas vías de retiro de accionistas de la sociedad, la transferencia voluntaria de acciones de la sociedad es la modalidad más frecuente y común. A continuación, el presente artículo introducirá esta modalidad en detalle.

I. Objeto de la transferencia de acciones

La transferencia de derechos accionarios por parte de los accionistas podrá efectuarse tanto entre los accionistas existentes de la empresa, es decir, transferir los derechos accionarios de su titularidad a los «viejos socios» conocidos, como fuera del círculo de accionistas de la empresa para buscar el cesionario de derechos accionarios adecuado en el ámbito externo. Se asemeja a una transacción común, en la que se puede optar por cooperar con personas conocidas, así como por explorar nuevos socios de cooperación.

II. Procedimiento de la transferencia de acciones

Cabe señalar que los estatutos sociales equivalen a la «constitución» de la empresa. Si los estatutos sociales prevén disposiciones especiales sobre la transferencia de acciones, naturalmente se regirá por lo dispuesto en los mismos. En caso de que los estatutos no cuenten con disposiciones especiales al respecto, se aplicarán las disposiciones de la Ley de Sociedades de Capital de China, a saber:

(I) Procedimiento de transferencia interna

El accionista transferente y el cesionario interno alcanzaron rápidamente el consenso de transferencia.

2. Las partes celebran el contrato de cesión de acciones, y el cesionario efectúa el pago conforme a lo estipulado.

3. Pagar los impuestos y tasas correspondientes de conformidad con la ley.

4. Se ha completado el registro de modificación mercantil, por lo que la transferencia interna de derechos accionarios ha quedado concluida satisfactoriamente.

(II) Procedimiento de transferencia a terceros

1. El accionista transferente y el cesionario externo alcanzan el acuerdo de voluntades sobre la transferencia.

2. El accionista transferente notificará por escrito a los demás accionistas asuntos tales como la cantidad de acciones a transferir, el precio de transferencia, la forma de pago y el plazo correspondiente, entre otros. (Los demás accionistas gozan del derecho de adquisición preferente bajo las mismas condiciones).

3. Si los demás accionistas no responden dentro de los 30 días contados desde la fecha de recepción de la notificación, o manifiestan en su respuesta que no ejercitarán el derecho de adquisición preferente en igualdad de condiciones, el accionista cedente podrá celebrar el contrato de cesión de acciones con el cesionario externo, y el cesionario efectuará el pago conforme a lo estipulado.

4. Pagar los impuestos y tasas correspondientes de conformidad con la ley.

5. Se ha completado el registro de modificación industrial y comercial, y la transferencia de acciones a terceros se ha concluido satisfactoriamente.

III. Factores clave que afectan la validez de los contratos de transferencia de derechos accionarios a terceros

Si el accionista transferente desea retirarse de la sociedad sin contratiempos de conformidad con la ley, existe una prohibición absoluta que no podrá infringir en ningún caso: no debe vulnerar el derecho de prelación de compra de los demás accionistas, y esto se materializa principalmente en que la «notificación» remitida a los demás accionistas actuales debe ser lícita.

Las denominadas «notificaciones ilegales», a juicio del autor, incluyen principalmente las siguientes categorías:

No se efectuó notificación alguna.

2. Notificación indebida: tal como método de notificación inapropiado, contenido de notificación incompleto, plazo para el ejercicio de derechos otorgado a los demás accionistas inferior a 30 días, etc.;

3. Contenido falso e irreal de la notificación: comprenden, entre otras, circunstancias de fraude como la declaración falsa del precio de la transferencia de acciones de capital y la adición de condiciones restrictivas para la transferencia de acciones de capital en el momento de emitir la notificación, así como la colusión maliciosa con el adquiriente externo.

Desde la perspectiva de la práctica judicial, si se producen las dos primeras circunstancias de falta de notificación o notificación indebida, el contrato de transferencia de acciones a terceros sigue siendo válido en principio. En cambio, en caso de la tercera circunstancia, se determinará de forma integral si el contrato de transferencia de acciones es válido, revocable o nulo, de conformidad con las disposiciones relativas a la validez de los contratos previstas en el Código Civil de la República Popular China.

Cuando el accionista transferente notifique unilateralmente a los demás accionistas mediante medios fraudulentos (el adquiriente externo desconoce dicha circunstancia), si los demás accionistas han celebrado el contrato de transferencia de acciones con el accionista transferente sobre la base del ejercicio de su derecho de adquisición preferente en igualdad de condiciones, dicho contrato de transferencia de acciones tendrá una altísima probabilidad de ser rescindido; si los demás accionistas no ejercen el derecho de adquisición preferente, y el accionista transferente sigue celebrando el contrato de transferencia de acciones con el adquiriente externo, dicho contrato de transferencia de acciones es válido en principio.

Cuando exista colusión maliciosa entre el accionista transferente y el cesionario externo que perjudique los derechos e intereses legítimos de los demás accionistas, el contrato de transferencia de acciones celebrado como consecuencia de dicha situación será nulo en principio.

IV. El contrato de transferencia de derechos accionarios válido aún entraña el riesgo de ser rescindido.

El hecho de que los demás accionistas de la sociedad renuncien o no al derecho de preferencia de compra desempeña un papel fundamental en la viabilidad del cumplimiento fluido del contrato de transferencia de acciones. Si los demás accionistas renuncian al ejercicio de dicho derecho, las solicitudes del adquiriente externo de exigir el cumplimiento continuo del contrato, la entrega de las acciones y la tramitación del registro industrial y comercial tendrán posibilidad de ser estimadas por los tribunales; en caso de que los demás accionistas soliciten ejercer el derecho de preferencia de compra, el contrato de transferencia de acciones celebrado entre el accionista transferente y el adquiriente externo podrá ser rescindido finalmente por la imposibilidad de alcanzar el objeto contractual.

Para el cesionario externo, en caso de que el contrato de cesión de acciones se rescinda por imposibilidad de cumplimiento y la consiguiente frustración del objeto contractual, tendrá derecho a solicitar al accionista cedente la devolución del precio de la cesión de acciones, la indemnización por daños y perjuicios o la asunción de la responsabilidad por incumplimiento contractual, entre otras pretensiones legales.

V. Recomendaciones para los accionistas transferentes

Para evitar toda clase de controversias que pudieran surgir con posterioridad, los accionistas transferentes deberán «notificar» estrictamente a los demás accionistas de conformidad con las disposiciones legales. Los requisitos principales son los siguientes:

1. Se notificará íntegramente a los demás accionistas los asuntos relativos a la transferencia de acciones, tales como la cantidad, el precio, la forma y el plazo de pago. En caso de ser posible, también se podrá comunicar simultáneamente a los demás accionistas el proyecto de contrato de transferencia de acciones a suscribir.

2. En cuanto a la forma de notificación, se podrá optar por notificar individualmente a cada accionista, o por realizar la notificación de forma unificada en la reunión de la Junta General de Accionistas. Independientemente de la modalidad aplicada, deberán conservarse debidamente los registros escritos para su consulta y verificación posteriores.

3. No está permitido acortar el «plazo de respuesta de 30 días» establecido por la ley, es decir, se deberá garantizar como mínimo un plazo completo de 30 días para que los demás accionistas ejerzan sus derechos.

6. Servicios Jurídicos Especializados para la Retirada de Accionistas de la Sociedad

Bufete de Abogados TYGlobe presta servicios jurídicos especializados para la retirada de accionistas de sociedades, cuyos contenidos de servicio comprenden principalmente los siguientes aspectos:

1. Análisis jurídico y diseño de esquemas sobre las modalidades de salida;

2. Redacción y revisión de documentos jurídicos;

3. Cumplimiento procesal y control de riesgos;

4. Resolución de controversias y representación en litigios/arbitrajes, entre otros.

Por medio de los servicios jurídicos especializados, integrales y profesionales mencionados anteriormente, nos dedicamos a ofrecer soluciones integrales de ventanilla única para la retirada de accionistas de las sociedades, de forma que los accionistas puedan completar su retiro de la sociedad de manera tranquila y sin inconvenientes en un entorno jurídico complejo.